法學(xué)茶座

　　流量一般是指用戶對網(wǎng)站或網(wǎng)站上的產(chǎn)品、服務(wù)的訪問數(shù)量，通常包括獨立用戶數(shù)量、總用戶數(shù)量、瀏覽網(wǎng)頁的總數(shù)量、每個用戶或特定群體用戶瀏覽網(wǎng)頁的數(shù)量、用戶在網(wǎng)站或網(wǎng)頁的停留時間等。流量在一定程度上能夠反映產(chǎn)品或服務(wù)的市場影響力、用戶規(guī)模及發(fā)展?jié)摿�，是�?shù)字經(jīng)濟(jì)行業(yè)評價的重要標(biāo)準(zhǔn)。一些虧損的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)能夠上市甚至受到投資者的追捧，表面上看是因為其有龐大的用戶群，但用戶群可能并不活躍，投資者真正看重的是流量。

　　正因如此，在“注意力經(jīng)濟(jì)”時代，流量蘊(yùn)含著巨大的商業(yè)利益，對流量的爭奪已經(jīng)成為市場競爭的重要場域。公平的競爭是受到法律保護(hù)的，也能得到市場的認(rèn)可和歡迎。然而，一些市場主體在利益驅(qū)使下，通過不正當(dāng)?shù)氖侄沃圃焯摷倭髁�，一些大V的“粉絲”量動輒數(shù)千萬，微博瀏覽、轉(zhuǎn)發(fā)量輕松破億，直播間好評如潮……巨大的商業(yè)利益和“產(chǎn)業(yè)需求”甚至催生了一個完整的黑色產(chǎn)業(yè)鏈，其手段也已經(jīng)不再滿足于組織“水軍”賬號等傳統(tǒng)方式進(jìn)行刷量增粉，而是利用智能機(jī)器人實施規(guī)�；�的自動評論、點贊、轉(zhuǎn)發(fā)等流量造假行為。

　　流量造假貌似與他人無關(guān)，無害于社會，然而，事實并非如此。信任是社會連接的基本紐帶，也直接影響交易成本的高低。流量造假無疑破壞了對流量的信任，必然扭曲商業(yè)道德、損壞社會誠信和擾亂輿論生態(tài)。而且，流量造假也會引發(fā)“劣幣驅(qū)逐良幣”，使得競爭者面臨要么跟隨造假要么可能被市場淘汰的兩難選擇，以致合法的質(zhì)量、價格、服務(wù)競爭屈從于非法的虛假流量競爭，損害了市場主體追求規(guī)范發(fā)展與創(chuàng)新發(fā)展的動力，進(jìn)而嚴(yán)重影響數(shù)字經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。

　　法治是治國理政的基本方式，公平正義是法治的首要價值追求。流量造假已經(jīng)在法律上被明確認(rèn)定為非法行為，其違法性體現(xiàn)在有違誠實信用原則，危害公序良俗，破壞公平的市場競爭秩序，甚至可能侵犯消費者的知情權(quán)。首先，流量造假背離了民法典中的誠實信用原則，民法典還明確規(guī)定“違背公序良俗的民事法律行為無效”，公序良俗就包括了市場公平競爭。其次，反不正當(dāng)競爭法規(guī)定經(jīng)營者不得利用技術(shù)手段，通過影響用戶選擇或者其他方式，實施妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運(yùn)行的行為。最后，由于虛假流量使消費者對于交易的產(chǎn)品或服務(wù)存在錯誤認(rèn)識和基于錯誤認(rèn)識做出了不符合其預(yù)期的交易行為，也侵犯了消費者權(quán)益保護(hù)法確立的消費者知情權(quán)。

　　這些法律規(guī)定為消費者和其他市場主體維護(hù)其合法權(quán)益提供了必要的法律依據(jù)，但對流量造假的治理并非局限于被侵權(quán)方的民事維權(quán)和民事司法的被動處理，行政執(zhí)法部門也高度重視流量造假的執(zhí)法治理。然而，由于流量造假具有技術(shù)性、虛擬性、隱蔽性及手法不斷翻新的特點，且該黑色產(chǎn)業(yè)鏈綁定了諸多利益群體，查處難度較大。為此，我國不但制定了《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)算法推薦管理規(guī)定》《網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容生態(tài)治理規(guī)定》等新的法律法規(guī)，而且在執(zhí)法實踐中致力于強(qiáng)化協(xié)同治理和監(jiān)管機(jī)制，不斷完善多元共治新格局。

　　流量造假不僅涉及民事違法和行政違法，還可能涉嫌構(gòu)成犯罪。換言之，違法者不僅僅要承擔(dān)民事責(zé)任和行政責(zé)任，構(gòu)成犯罪的還要承擔(dān)刑事責(zé)任。民事責(zé)任主要是停止侵權(quán)和賠償損失，需要討論的是對流量造假產(chǎn)業(yè)鏈中的流量造假服務(wù)或設(shè)備買賣合同判定無效后的財產(chǎn)處理問題，有的法院判決因該合同取得的財產(chǎn)予以返還，有的法院則判決予以追繳。流量造假屬非法行為，判決收繳是較適宜的做法。關(guān)于行政責(zé)任，行政執(zhí)法部門可以依法對違法者采取警示整改、限制功能、暫停更新、關(guān)閉賬號、沒收違法所得、罰款、責(zé)令關(guān)閉停業(yè)等處置或處罰措施。至于刑事責(zé)任，一些流量造假者已經(jīng)被判決構(gòu)成合同詐騙罪或提供侵入、非法控制計算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具罪等犯罪，星援App程序開發(fā)者被判侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)程序罪就是其中典型案例，該App開發(fā)者蔡某被判有期徒刑5年、罰金人民幣10萬元及沒收違法所得約625萬元。

　�。ㄗ髡呦祻V東財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授，廣東財經(jīng)大學(xué)智慧法治研究中心主任，廣州市法學(xué)會學(xué)術(shù)委員會專家）